技术实现方案是什么技术标书的总说明？现有技术的定义

　　此情况与中国改法之前不异申请人分歧用抵牾申请的划定类似……

　　此情况与中国改法之前不异申请人分歧用抵牾申请的划定类似。当在先申请、在后公然的专利申请所提醒的创造与在本申请所庇护的创造在本申请的优先权日之前属于不异一切人，或基于合划一方法商定应属于不异一切人，则在先申请、在后公然的专利申请不属于抵牾申请，不消于评价本申请的新奇性和缔造性。

　　美国第102条划定抵牾申请只合用于创造人存在差别的情况，当在先申请、在后公然的专利申请与本申请的创造人完整不异时，则不将其视为抵牾申请。此中，当创造人有多个时，创造人不异指一切创造人均不异。

　　在改法后美国专利法第102条对现有手艺的界说已与中国分歧，关于美国外乡申请人来讲，这长短常严重的变革，它使现有手艺的范畴相对改法前不管从公然方法，地区范畴和工夫范畴都极大的扩大了。可是因为我国现有手艺的界说从2009年改法以来已施行多年，因而美国专利改法对现有手艺的拓宽对我国申请人根本不会发生倒霉影响。

　　中国专利法第22条划定“现有手艺，是指申请日从前在国表里为公家所知的手艺。”即我国专利法将现有手艺界说为在工夫上是申请日（优先权日）前的公然，在情势上是公然方法不限，在地区上为环球范畴。

　　例：本申请的创造报酬A,B,C，且在优先权日将本创造的一切权让渡于甲公司，在本申请优先权日前D就本创造先提出了在先申请，且在优先权日已将本创造的一切权让渡于甲公司，则在先申请属于破例情况，不属于抵牾申请。

　　起首来引见一下美国专利法第102条，其关于哪些是合用于评价专利申请新奇性和缔造性的现有手艺停止了划定，次要分为三个部门，即作甚现有手艺，抵牾申请，和破例情况。

　　关于属于抵牾申请的前案，也就是在优先权日之前申请，在优先权日以后公然的美国专利申请或指定美国的PCT申请，存在三种破例：

　　情况（A）与（B）与现有手艺的破例情况根本类似，当前案属于这些情况，则不属于抵牾申请，不克不及用于评价本申请的新奇性和缔造性手艺完成计划是甚么。这里的别人还包罗创造人中的一个或多个，即与本申请创造人不完整不异的情况。

　　能够看到，固然已改成先申请制，但源于先创造制的美国与天下其他国度和地域关于哪些是合用于评价专利申请新奇性和缔造性的前案的划定不尽不异，中国申请人能够操纵美法律王法公法律对现有手艺和抵牾申请的破例情况，对申请前公然的创造做最大限度的援救。

　　偶然候申请人发明本人的创造曾经被不测公然将要超越一年了，此时再打点美国申请已有些来不及。这时候实在也能够先提出一件中国专利申请，然后经由过程巴黎条约或PCT方法在12个月内或30个月内进入美国。美国专利法第102条划定的破例情况赐与创造人一年的脱期日是从优先权日开端起算，申请人的中国专利申请的申请日一旦建立，只需处于公然不超越一年的脱期日，在后提出的美国专利申请一样能够享用美国第102条划定的破例情况。如许做的益处是申请人能够用中文以本人熟习的方法提交申请，制止忙中堕落大概呈现申请文件撰写不完美的状况手艺标书的总阐明。

　　在新专利法见效前，美国接纳先创造制，只将发嫡前的公然界说为现有手艺；现有手艺的公然方法只划定了出书物公然、利用公然和贩卖公然手艺标书的总阐明，并没有划定别的情势，比方演讲或展现方法公然；在地区上，以利用或贩卖方法公然仅限于在美国境内的公然为现有手艺。

　　但在理想中，特别是科研机构大概专利办理轨制不完美的企业，常常会存在为了揭晓论文或停止产物宣扬而在申请专利前将创造先公然的状况。这时候申请人再征询海内专利代办署理机构，获得的谜底大大都会是专利申请没法受权。而实践上，固然申请人的确已不克不及在中国得到专利权，但在美国实在仍旧存在获得专利庇护的时机。假如申请人的创造十分主要，存在外洋专利庇护的需求，则能够思索间接停止美国专利申请。

　　2）创造人争先公然。属于这一种别的状况在先创造制中实在也存在，但先创造制中因为创造人能够经由过程证实其创造在先而克制申请或公然在先的前案，不管其在后能否将创造公然都不影响这一判定，因而改法前没有对该状况零丁划定。在改法后，将第2）类情况零丁划定出来，目标是为了鼓舞创造的尽早公然，因而有人将美国的先申请制戏称为先公然制。

　　在破例情况上，中国专利法第24条的“不损失新奇性的公然”的合用范畴很窄，赐与不损失新奇性公然的脱期日也唯一申请日前6个月工夫，在实务中这一法条险些难有上场的时机。特别是关于学术论文这类常见的公然方法，中国不赐与脱期日。因而，常常有对专利轨制不甚理解的创造人手艺标书的总阐明，在停止专利申请前不测公然本人的创造，而没法得到专利受权，形成没法挽回的丧失。

　　3）不异权益归属。这一种别只合用于抵牾申请，而且需求在本申请优先权日之前两件申请的权益归属就是不异的。

　　在美国创造法（Leahy-Smith America Invents Act，AIA）见效后，美国专利轨制从先创造制改动为先申请制，与中国和天下上大大都国度一样，将现有手艺的判定工夫点定为申请日之前。但美国专利法自1790年立法以来不断有庇护创造人长处的传统，即便如今改变为先申请制，也保存了许多先创造制的特性，使其与天下上大大都国度专利轨制所接纳的先申请制存在较大不同。这些特性的一大集合表现就在第102条的破例情况中。中国申请人假如可以意想到这一不同并公道使用第102条破例情况的划定，能够对一些因失误而公然，招致没法在其他国度获得专利庇护的创造缔造在美国获得庇护手艺完成计划是甚么，最大水平挽回丧失

　　例：本申请的创造报酬A,B,C，在本申请优先权日前1年内A先公然了本创造，随后F自力作出本创造并公然，那末F的在后公然属于破例情况，不属于现有手艺。

　　（B）创造人本人公然或别人从创造人处间接或直接得到后公然，以后第三方公然。第三方与别人相反，指那些并不是间接或直接从创造人处得到本创造后公然的人。当创造人本人公然或别人从创造人处间接或直接得到后公然（在先公然）这一状况存在时，那末在这以后，即便有第三方公然其自力做出的不异的创造缔造（在后公然），只需在后公然处于脱期日，即不早于本申请的优先权日前1年手艺标书的总阐明，这一在后公然也不属于现有手艺，不克不及用于评价本申请的新奇性和缔造性。需求留意的是停止比力的均是公然日，也就是创造人本人公然或别人从创造人处间接或直接得到后公然的工夫，与第三方公然的工夫停止比力，而非比力专利申请日或创造实践完成日。

　　除现有手艺，另有一种情况的公然能够用于评价一件专利申请的新奇性，即在统一专利局在先申请手艺完成计划是甚么、在后公然的专利申请（抵牾申请）。

　　中国的抵牾申请是绝对意义上的抵牾申请，不管是谁提出的抵牾申请，都能够用于评价本申请的新奇性，且只合用于评价新奇性。

　　（A）创造人本人公然或别人从创造人处间接或直接得到后公然。当前案属于这一情况，且前案的公然日不早于本申请的优先权日前1年，则固然该前案是在本申请的优先权日之前就公然了，其也不属于现有手艺，不克不及用于评价本申请的新奇性和缔造性。与抵牾申请的合用前提差别，这里的创造人可所以多个创造人中的一个，其实不请求公然人和创造人完整不异。

　　关于创造人本人公然本人的创造缔造，美国则采纳与中国和欧洲完整差别的立场，这源于美国的先创造制与创造人制（相对中国的先申请制与申请人制）对创造人的庇护。美国赐与创造人1年的脱期日，许可创造人先将创造公然，并在公然日起1年以内提出专利申请。在这1年的脱期日中，创造人能够对本人的创造停止施行、营销、宣扬、评价其能否存在申请专利的代价，而无需焦急先申请专利手艺完成计划是甚么，也无需担忧因创造公然而损失得到专利的时机。更有甚者，仿佛是为了补偿先申请制对创造人长处酿成的丧失手艺标书的总阐明，低落美国海内关于先申请制违犯美国专利法立法初志的诟病，美国在新法中以至划定，假如创造人本人先公然了本人的创造，即便第三方在后公然了不异的创造，也不组成用于评价新奇性的现有手艺。

　　美国专利法第102条划定的破例情况和天下上大大都国度，比方中国和欧洲关于现有手艺的划定都相抵触，假如申请人期望在其他国度，比方中国和欧洲得到专利权，是没法接纳先公然本人创造的战略来躲避别人的在先公然的。因而准确的做法仍旧是尽早提出中国专利申请，并以巴黎条约或PCT方法进入美国，在提出中国专利申请后便可将创造公然。

　　1）创造人本人公然或源自觉明人的公然。这一种别设立的目标是为了庇护创造人的长处，源于先创造制。

　　需求留意的是，美国的抵牾申请不单能够用于评价新奇性，还能够用于评价缔造性。因而，假如官方援用一件抵牾申请来评价本申请缔造性，申请人不克不及以其分歧用为来由停止辩论，只能根据旧规的方法对本申请相对比照文件的分离具有缔造性停止辩论。

　　作者简介：王赛，北京华进京联专利代办署理有限公司；专利代办署理人，中关村涉外常识产权效劳专家库专家，曾就任于天下500强企业智产部分，持久处置外洋专利发掘规划与申请。

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